Главным критерием при выборе оптимального способа ликвидации юридического лица являются причины, побудившие владельцев к закрытию фирмы. Существуют только три законных способа ликвидации фирмы. Первый - в соответствии с порядком, прописанным в ст. 61 Гражданского кодекса. Второй - если налоговая инспекция решит исключить фирму из ЕГРЮЛ. И третий - компания может заявить о своем банкротстве в соответствии с Федеральным законом от 26 октября 2002 г. N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)". Другие возможные способы ликвидации предприятия, строго в рамках закона ликвидацией не являются, однако при определённых обстоятельствах могут быть использованы как альтернативные способы закрытия бизнеса.

О способах  ликвидации, какой из них выбрать? Стоит ли прислушиваться и пользоваться услугами  тех, кто предлагает ликвидировать организацию не по закону? Чем грозит ликвидируемому лицу подобная неосмотрительность? Вот об этом мы поговорим в этой статье.

Законодательством установлена процедура ликвидации, включающая в себя ряд последовательных действий, на совершение которых уходит значительное время.

Добровольная ликвидация юридического лица осуществляется в соответствии с ГК  РФ. Все ее процедуры четко прописаны и детально регламентированы. При добровольной ликвидации компании запись о ней исключается из ЕГРЮЛ, ОГРН и ИНН компании аннулируются, что является окончательным законным основанием для того, чтобы считать фирму прекратившей. Неудовлетворенные требования кредиторов при этом считаются погашенными.

Процедура добровольной ликвидации состоит из следующих этапов:

- участники общества принимают решение о ликвидации и назначении ликвидационной комиссии;

- комиссия ведет деятельность по ликвидации (публикует в печатных изданиях объявления о ликвидации, выявляет кредиторов и получает дебиторскую задолженность, проводит инвентаризации и составляет промежуточный ликвидационный баланс, удовлетворяет требования выявленных кредиторов, составляет окончательный ликвидационный баланс и распределяет оставшееся имущество компании между участниками);

- в Единый государственный реестр юридических лиц вносятся записи о прекращении юридического лица.

К минусам добровольной ликвидации относится то, что эта процедура является весьма трудоемким и длительным процессом. Порядок  ликвидации включает в себя множество этапов, и допущение ошибки на любом из них может существенно замедлить достижение конечной цели - получения уведомления о снятии фирмы с налогового учета. Кроме того, стоимость процесса довольно высока, а обязательная налоговая проверка,  проводимая  в ходе официальной ликвидации, чревата выявлением нарушений бухгалтерского и налогового учёта, а это, как минимум, ставит под угрозу возможность официальной ликвидации компании и, как максимум, приводит к наступлению уголовной ответственности за уклонение от уплаты налогов.

Другие способы ликвидации не требуют соблюдения многоэтапной процедуры, менее затратны по времени, но при этом не всегда влекут за собой прекращение деятельности компании и зачастую сохраняют возможность наступления неблагоприятных последствий для ее учредителей и бывших руководителей.

Сегодня фирмы, специализирующиеся на прекращении деятельности компаний, могут предложить своим клиентам, так называемые альтернативные способы, которые заключаются в "ликвидации" компании путем:

1) замены действующего руководителя на номинального с увольнением главного бухгалтера;

2) смены учредителей, замены генерального директора и главного бухгалтера;

3) слияния или присоединения к другой компании.

Давайте теперь рассмотрим  детально эти три варианта:

1. Замена действующего руководителя на номинального с увольнением главного бухгалтера.

Предполагается, что при возникновении у компании проблем или предъявлении к ней претензий, в том числе со стороны налогового органа, номинальный директор будет играть роль зиц-председателя Фунта из известного всем нам романа, в то время как прежний генеральный директор никакой ответственности нести не будет. Однако не стоит обольщаться, ведь  действующее законодательство возлагает ответственность за правонарушение и (или) преступление на лицо, непосредственно его совершившее. Так, если будучи генеральным директором или главным бухгалтером, физическое лицо совершило правонарушение, предусмотренное гл. 15 Кодекса об административных правонарушениях РФ (например, грубое нарушение правил ведения бухгалтерского учета), возможность привлечения такого лица к административной ответственности сохраняется даже после того, как оно перестанет занимать названную должность.

Аналогичный принцип действует в отношении привлечения лица к уголовной ответственности. Если генеральный директор или главный бухгалтер в период руководства компанией совершил преступление, предусмотренное ст. 199 УК РФ (уклонение от уплаты налогов в крупном и особо крупном размере), он подлежит привлечению к ответственности даже после того, как передал бразды правления номинальному директору.

Так в Постановлении Пленума ВС РФ от 28 декабря 2006 г. N 64 "О практике применения судами уголовного законодательства об ответственности за налоговые преступления" указано, что к субъектам преступления, предусмотренного ст. 199 УК РФ, могут быть отнесены руководитель организации, главный бухгалтер (бухгалтер при отсутствии в штате должности главного бухгалтера), в обязанности которых входит подписание отчетной документации, представляемой в налоговые органы, обеспечение полной и своевременной уплаты налогов и сборов, а равно иные лица, если они были специально уполномочены органом управления организации на совершение таких действий.

Кроме того, по этой же статье могут быть привлечены к уголовной ответственности и учредители общества, например, если их признают лицами, организовавшими совершение преступления,  либо содействовавшими его совершению.

2. Смена учредителей, замена генерального директора и главного бухгалтера.

Состав учредителей меняется с помощью заключения соответствующих договоров купли-продажи акций (долей). Безусловно, процедура заключения такого договора значительно проще официальной ликвидации. Однако при избрании данного варианта учредителям стоит обратить внимание на следующее:

Во-первых, "ликвидируемая" компания, так же как и при выборе первого варианта "ликвидации", останется зарегистрированной в ЕГРЮЛ.

Во-вторых, процесс передачи доли может быть затруднен, как требованиями законодательства (например, обязанность участника общества с ограниченной ответственностью предварительно уведомить других участников и само общество о своем намерении продать долю третьему лицу), так и ограничениями, содержащимися в учредительных документах компании (устав ООО может содержать запрет на уступку доли третьим лицам).

В-третьих, переход права собственности на доли к "номинальным" учредителям не исключает риска наступления ответственности для бывших участников, генерального директора и главного бухгалтера на основании уже упоминавшейся ст. 199 УК РФ.

Сделка купли-продажи является ключевой составляющей данного варианта. Если будет доказано, что сделка была заключена с целью избавить  участника от компании с долгами, то такая сделка может быть признана ничтожной по ст. 169 ГК РФ,  как сделка, совершенная с целью, заведомо противной основам правопорядка и нравственности.

Продажа доли не спасает от ответственности за преднамеренное банкротство. Статья 196 УК РФ устанавливает ответственность руководителя или учредителя (участника) юридического лица за преднамеренное банкротство, под которым понимается совершение действий (бездействий), заведомо влекущих за собой неспособность юридического лица в полном объеме удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) уплатить обязательные платежи. Иными словами, если будет доказано, что к преднамеренному банкротству привели действия прежних генерального директора или учредителей, то именно они как лица, непосредственно совершившие эти действия, будут нести уголовную ответственность.

3. Слияние или присоединение к другой компании.

При таком способе "ликвидации" присоединяемая или участвующая в слиянии  компания действительно прекращается, однако у нее появляется правопреемник, который согласно нормам ст. 58 ГК РФ приобретает все права и несет все обязанности присоединяемого субъекта.  Кроме того, аналогичное правило действует и в отношении налоговых обязательств. В соответствии со ст. 50 НК РФ обязанность по уплате налогов реорганизованного юридического лица в полном объеме, включая пени и штрафы, возлагается на его правопреемника. Следует также иметь в виду, что при "ликвидации" в форме слияния или присоединения не исключается проведение налоговым органом выездной проверки (п. 11 ст. 89 НК РФ).

Кроме указанных выше вариантов есть еще один способ ликвидации организации и это - административный порядок, которым пользуются налоговые органы.

Сейчас много полемики идет в средствах массовой информации по борьбе с фирмами «однодневками» и так сказать «спящими» компаниями. Налоговые органы настроены в этом плане весьма решительно.

И одним из способов этой борьбы является ликвидация таких фирм в административном порядке, т. е силами самих налоговиков.

Об этом варианте хочется поговорить поподробнее.

В налоговых органах накопились достаточно большие перечни таких организаций, которые числятся в государственном реестре, но никаких признаков жизни не подают. Законодатели по этому поводу сделали вывод и  в июле 2005 г. были внесены изменения в Федеральный закон от 08.08.2001 N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридического лица" (в ред. Федерального закона от 02.07.2005 N 83-ФЗ).

Этим документом официально разрешено исключать из ЕГРЮЛ юридическое лицо, которое в течение последних 12 месяцев, предшествующих моменту принятия налоговым органом соответствующего решения, не представляло документов бухгалтерской и налоговой отчетности и не осуществляло операций хотя бы по одному банковскому счету.

Однако к моменту исключения из государственного реестра предшествуют следующие процедуры, и давайте их рассмотрим.

В соответствии с порядком юридическое лицо признается фактически прекратившим свою деятельность по трем формальным признакам:

- непредставление документов отчетности, предусмотренных законодательством о налогах и сборах;

- отсутствие операций хотя бы по одному из банковских счетов юридического лица;

- одновременное наличие вышеназванных признаков в течение последних 12 месяцев, предшествующих принятию регистрирующим органом решения об исключении соответствующего лица из ЕГРЮЛ.

Только при наличии одновременно всех вышеуказанных признаков, которые в совокупности являются необходимыми и достаточными условиями признания юридического лица фактически прекратившим свою деятельность, регистрирующий орган принимает решение о его предстоящем исключении из ЕГРЮЛ.

Итак, какой же порядок?

Регистрирующий орган - если это в Москве, то Межрайонная ИФНС России  № 46 по г. Москва принимает решение о предстоящем исключении юридического лица из ЕГРЮЛ и публикует его в СМИ, обычно в журнале "Вестник государственной регистрации".

Также он размещает сведения о порядке и сроках направления заявлений от лиц, чьи права и законные интересы затрагиваются в связи с исключением недействующего юридического лица, это могут быть и кредиторы, и исключаемое юридическое лицо.

В случае получения налоговиками такого заявления, решение об исключении недействующего юридического лица не принимается, и оно может быть ликвидировано в установленном гражданским законодательством порядке.

Если в течение трех месяцев после публикации решения в налоговый орган заявлений не поступило, то последний исключает недействующее юридическое лицо из ЕГРЮЛ.

Необходимо подчеркнуть, что применение такого порядка ликвидации регистрирующим органом - право, а не обязанность.

Это и есть административный порядок ликвидации недействующей организации, еще в народе его прозвали «пассивным».

Кстати, налоговые органы уже отчитались перед Минфином, что к концу 2006г. они исключили из реестра более 600 тысяч компаний, которые не отчитывались и не проводили операции по счету более 12 месяцев, и при этом не имеют задолженности перед бюджетами.

Еще более 100 тысяч так сказать «спящих» компаний имеющих незначительные долги перед бюджетом, налоговые органы тоже намерены ликвидировать, но пока на их счет между ФНС и ВАС РФ идет спор: ликвидировать их через суд как отсутствующих должников или, как настаивает ВАС РФ, при долгах до 60 тысяч рублей,  чтобы сэкономить, вычеркнуть из ЕГРЮЛ силами самих налоговых органов, а долги признать безнадежными. Налоговой службой в этом направлении уже сделаны первые шаги. Так, Письмом ФНС РФ от 24.09.2007г. № СК-6-09/732@  внесены изменения в Методические рекомендации по организации работы регистрирующих (налоговых) органов по реализации положений Федерального закона от 02.07.2005 N 83-ФЗ. Установлено, что решение о предстоящем исключении из ЕГРЮЛ в отношении организаций, имеющих задолженность по обязательным платежам в бюджеты, принимается при наличии в регистрирующем (налоговом) органе документа о применении в отношении таких юридических лиц процедур банкротства. Указанный документ представляется в установленном порядке соответствующим структурным подразделением налогового органа, в котором недействующее юридическое лицо состоит на учете по месту нахождения.

Давайте теперь детально рассмотрим этот вариант, и как процедура административного порядка  ликвидации организации отразится на сторонах правоотношений.

Во-первых, давайте посмотрим со стороны ликвидируемого предприятия. Среди подавляющего большинства налогоплательщиков бытует мнение, что ликвидация - процесс настолько хлопотливый и неблагодарный в смысле соотношения количества затраченных усилий, времени, нервной энергии и результата, что легче открыть еще одно новое предприятия, чем ликвидировать старое. Поэтому они перестают заниматься деятельностью, вести расчеты, сдавать отчеты, попросту, минуя налоговые органы, «самоликвидируются», что не давало права налоговым органам вычеркивать такие предприятия из ЕГРЮЛ, и как бы вся ситуация весела в воздухе: и налогоплательщик не спокоен, и у налоговых органов реестр засорен такими предприятиями. А при административном способе ликвидации от бухгалтера и руководства ничего не требуется. Однако юридическое лицо при таком варианте ликвидируется не сразу, а примерно через полтора года после последней сданной в налоговый орган отчетности.

Как видим,  Федеральный закон от 02.07.2005 N 83-ФЗ,  давший право налоговым органам проводить упрощенную процедуру ликвидации предприятий (своими силами), дал возможность не обременять ликвидируемые лица неприятными для них действиями и экономить время, нервы. Для налоговых органов  без всяких проволочек почистить засоренный не нужными сведениями реестр налогоплательщиков.

Во-вторых,  давайте посмотрим со стороны кредиторов, так сказать заинтересованных лиц в процессе ликвидации, и тут, прямо надо сказать, не все так гладко.

Если учесть, что мало кто из бухгалтеров и руководителей организаций, хотя бы иногда заглядывает в  "Вестник государственной регистрации" (не говоря о том, что кто-то его регулярно просматривает), то вероятность заметить процесс ликвидации организации, в которой вы можете быть заинтересованы, очень мала.

Хотя, если все же заинтересованные лица узнали о ликвидации важного для них юридического лица, то они могут обжаловать в арбитражном суде это решение в течение года с момента, когда им стало известно об этом факте.

Похоже, что отчаянных кредиторов, решившихся на обжалование, ждут затяжные безнадежные процессы.

В-третьих,  трактовка положения Закона N 83-ФЗ, в соответствии с которым юридическое лицо может быть ликвидировано в установленном гражданским законодательством порядке в случае направления заявлений, прямо не исключает возможности его добровольной ликвидации, хотя такой вариант маловероятен. Более того Закон не исключает возможности возобновления деятельности юридического лица при условии совершения операций хотя бы по одному банковскому счету или при представлении документов отчетности, предусмотренных законодательством о налогах и сборах.

Вполне реальна ситуация, при которой под формальные признаки прекратившего свою деятельность юридического лица могут попасть действующие организации, которые имеют обязательства перед третьими лицами, но просто не осуществляли операций в течение вышеуказанного 12-месячного срока. И налоговые органы могут начать процедуру ликвидации предприятия.

В таких случаях   налогоплательщику придется обращаться в суд и отстаивать свои интересы в судебном порядке.

Подводя итог сказанному, отметим, что выбор конкретного варианта ликвидации компании полностью зависит от решения ее учредителей и той ситуации, в которой это решение принимается. В одном случае приоритетным вариантом ликвидации может стать самый  быстрый, в другом - самый безопасный. Однако в любом случае следует помнить, что альтернативные способы ликвидации не являются панацеей от всех проблем, имеющихся у компании и ее  учредителей, а в некоторых случаях могут создавать для них дополнительные риски.

 ______________________________________________________________________________________________

Грамотная налоговая отчетность и качественное бухгалтерское сопровождение нужны каждому предпринимателю